美国公司独立董事制度研究，本文主要内容关键词为：美国论文,独立董事论文,制度论文,公司论文，此文献不代表本站观点，内容供学术参考，文章仅供参考阅读下载。
一、独立董事的概念
（一）董事的分类
绝大部分美国学者都按照董事的来源，把董事划分为内部董事(inside directors)和外部董事(outside directors)。
1.内部董事
内部董事是指那些既是公司的雇员，如担任公司的高级管理职位，同时又担任公司的董事。内部董事有很多称谓，如执行董事(executive directors)、在职董事、常务董事等。内部董事出席董事会是他们的义务，各个公司都有一个不成文的规定，即内部董事不能因为参加董事会活动而领取额外的薪金。
2.外部董事
外部董事是相对于内部董事而言的，它是指非本企业的职工与管理人员而出任公司的董事。外部董事还被称为非执行董事(non-executive directors)、非在职董事等。在一般情况下，外部董事还被称为独立董事，大部分美国学者如Crystala、A.Shndasani等，把外部董事分为两类，一种是灰色董事(gray directors)，有时也称作“灰色的外部人”(gray outsiders)。所谓灰色董事是指他或他的雇主从公司中获得的报酬超过了他作为董事的薪酬(Crystala,1991)，他包括执行董事的家庭成员、代表公司的律师(attorneys)、与公司具有密切的融资关系的投资或商业银行家、长期的咨询顾问、或者不是个人就是通过他们的雇员／公司与公司发生真实的商业交易的董事。一类是连锁董事(interlocked directors)，是指外部董事就职的公司中的CEO同时服务于外部董事自身的公司。最后一类是独立董事(independent directors)。
3.独立董事
独立董事(independent director)是指独立于管理层，除了收取费用与持股外，与公司没有任何可能严重影响其做出独立判断的交易或关系。独立董事的最大特点是其“独立性”，这也决定了其与“灰色的外部人”的区别。独立董事是指凭借着专业知识，丰富的经验或良好的声望进入董事会的人。
（二）美国各不同团体对独立董事的界定
美国证券交易委员会(SEC)将独立董事定义为与公司没有“重要关系”的董事，他们认为一个董事如果被认定为与公司有重要关系，那么到年度股东大会召开的那一天：
1.他是公司的雇员，或者在此之前两年内曾是公司的雇员。
2.他是此前两年在公司内曾担任过CEO或高级管理人员的某一个人的直系亲属。
3.他在此前的两个财务年度内，曾因商业关系而向公司支付过或收到过超过20万美元的金额；或者，他在某一个商业机构中拥有股权或代表某一股权而有投票权，而该公司曾在此前两个财务年度内向公司支付或收到过一定的金额，并且该金额乘以他所拥有的股权比例后其值大于20万美元。
4.他是某一商业机构的重要管理人员，而该商业机构曾因商业关系而向公司支付或从公司收到过超过该机构年度总收入5%金额的款项，或者超过20万美元金额的款项。
5.他与过去两年内曾经担任过公司法律顾问的法律公司具有职业关系。
美国法学研究所则在其《公司治理原则》中，也将独立董事界定为与公司无“重要关系”的董事。而如果存在以下关系即属于重要关系：
1.他在过去两年内是公司的雇员
2.他是公司业务主管的直系亲属
3.他直接或间接地与公司之间存在金额超过20万美元的交易关系
4.他是为公司服务的律师事务所或投资银行的职员
而《密西根州公司法》也对独立董事作了规定，并且该法还对独立董事的指定方法和其“特别权力”进行了界定。该法关于独立董事的规定有如下几个要点：
1.独立董事必须由股东会选举产生，不得由董事会任命。
2.股东会和董事会均须指定某一董事为独立董事。
3.为保证独立董事的能力，董事必须具有5年以上的商事、法律或财务工作经验。
4.独立董事在过去3年内不得是：(1)本公司或子公司的高级职员或雇员；(2)与公司之间从事过10万美元以上的交易；(3)上述两类人的直系亲属或他们的合伙人，或与他们之间有业务关系；(4)独立董事在公司任职不得超过3年，满3年后，独立董事可以继续作为董事留任，但失去其独立董事的资格。
二、独立董事制度在美国公司治理结构中的演进与变迁
独立董事发端于外部董事，当外部董事不能真正发挥监督作用的弊端越来越明显，特别是那些“灰色外部人”的增多，引发了独立董事的产生。
外部董事最初产生于20世纪初期的美国。最初的外部董事基本上都是公司的创业者，当他们功成名就时，往往从公司生产经营的“第一线”上退下来，“蛰伏”于董事会之中，作为对其成绩的一种肯定与尊重。比如通用汽车公司很多年都保持着把其开创者放在董事会中的作法，莫特(Charles Mott)在董事会中任职近60年；阿尔弗雷德·斯隆(Alfred Sloan)在1923年开始掌管通用，在60年代中期还仍然是董事。另据斯坦利·万斯(Stanley Vance)的调查，在1950年有超过60%的大企业，在其董事会中内部董事占绝大多数。在13年后，这个比例仍达到59%。而且在这一时期，外部董事大都是曾经的企业雇员，与本文中独立董事的要求还相差很远。另外，在年龄或者外部董事参与企业运作方面都缺乏一套制度来约束。在1950年，一项对75个大公司中的外部董事的调查表明，57%的外部董事超过60岁。在50年代晚期，也很少对外部董事的年龄作限制。除非发生重大的工作变化或者有违法行为，外部董事会一直任职到死或者自己选择退休。“事实已证明，外部董事在董事会中的价值是很不完全的，甚至完全没有”(Vance,1964)。70年代美国经济陷入困境，尽管新技术在不断发展，但是整个股份仍然下跌，这是导致美国从决策层到公众对董事会和外部董事持怀疑态度的导火索。对于这场正在进行中的经济衰退，虽然缺乏明确的原因，但是整个管理层的自我选择(co-opting)以及董事会的沉默被认为是一个明显的因素。美国证券交易委员会(SEC)对中央铁路公司(Penn Central Railroad)破产调查报告中就写到：“在整个公司瓦解过程中，包括股东几亿美元的损失，董事会什么都没有做”(D.Ward,1997)。与此同时，许多公司的董事会（包括董事）都被指控对公司不忠诚，在几个重要的诉讼裁决上，政府裁决的对象直接指向了公司的董事会。为此，Lockheed和Northrup公司为了解决对公司贿赂的控诉，同意在董事会中设置一定量的外部董事名额，而且保证在重要的委员会员中都有独立的外部董事成员。
另外，美国公司股权的高度分散，金融市场的不断完善也为独立董事的产生与发展提供了契机。从股权构成方面看，随着股份公司筹资规模的不断扩大，股本越来越分散，而且机构投资者所占比重越来越大。
美国机构投资者与个人股东持股比例的变迁
1955 1960 1965 1970
1975 1980
机构投资者(%) 23.6 26.8 28.6
3136.9 33
个人(%) 72.8 69.6 68.3
65.6 56.9 59.7
对于个人股东来讲，由于其所占公司股份比重非常小，对于谁出任公司董事已经不像在工业化初期那样在乎了。如果是与公司利益无直接关系的人出任董事，更能保护他们的利益，所以独立董事的出现对于广大小股东来讲也是一件好事。对于在公司股份中所占比重越来越大的机构投资者来讲，也倾向于独立董事进入董事会。因为美国的有关法律和法规限制机构投资者干预公司的运转。例如，1940年颁布的《投资公司法》规定，人寿保险公司和互助基金所持的股票必须分散化，如果他们派代表进入公司董事会将会受到惩罚。这样一来，独立董事进入董事会，公正客观地监督经营者，成为机构投资者保护自身利益的最好机制。自从70年代，一些机构投资者例如加州公共雇员系统(CalPERS)、教师保险和年薪协会与大学退休财产基金(TIAA-CRFF)等，就立法和联邦证券与交易委员会的规则进行了院外活动，支持独立董事进入公司董事会。
这样，随着对于独立董事价值认识的不断提高，独立董事制度作为一种有效监督经营者的方式渐渐形成了。1978年6月底，美国纽约股票交易所率先规定，自该年7月1日起，凡在该所注册上市的企业其治理结构中必须设置由独立董事组成的审计委员会。其后美国股票交易所(ASE)也做出了类似的决定。至此，独立董事作为上市公司董事会的重要组成部分，便成为一种正式的制度安排被确定下来。
三、独立董事制度在美国公司治理结构中所起的重要作用
有关独立董事的作用，诸多实证研究显示独立董事在公司治理的许多方面起着很好的作用。Millstein和MacAvoy(1998)分析了154个美国大型的公共交易的公司的样本，他们发现，在90年代具有积极的独立董事的公司比那些具有被动的非独立董事的公司运行得更好。Rosenstein和Wyatt(1990)的实证研究表明，在美国上市公司中独立董事的任命对公司股价有较大的正面的影响，而且这种股价因公司有新的独立董事的任命而上升的现象，在那些任命新的独立董事之前，公司的董事会原来就是独立董事占主导地位（独立董事成员占董事会成员的50%以上）的公司中照样发生。这显示出外部董事的任命对公司而言是一种利好。Brickley、Coles和Terry(1994)则发现，董事会外部董事占大多数的公司，在公布反收购的“毒丸子”政策后，公司的股价则会下降。这显示了市场对外部董事占大多数的公司董事会的信任，而对内部董事占大多数的公司董事会的不信任。
而Cotter,Shivdasani和Zenner(1997)的实证研究则显示，在标价收购的情况下，董事会中外部董事占大多数的目标公司，其股东所得大于董事会中外部董事不占大多数的目标公司的股东所得。股东所得一般高约20%。这表明独立的外部董事在标价收购的过程中，能够显著地增加股东的利益。由于标价收购的成功不仅意味着经理及其他高级管理人员的位置受到影响，同时也意味着外部董事们往往也会丢失董事位置。因而这样的实证结果更显示出外部董事从股东利益出发的行为准则。
在理论方面，一般认为，独立董事的作用表现在以下几个方面：
1.对经理层进行监督，对其业绩作出客观的评价，并决定其报酬。
因为人力资本很难观察，董事的市场也很薄弱，所以难以依靠市场力量完全约束董事的行为。内部董事的优势在于他们在决策过程中有信息优势而且积极性较高，可以有效的估价管理层的绩效，但是他们不能自己监督自己，监督管理层的任务自然而然的就落在了外部董事的身上。但是在外部董事中，那些与公司或管理层有着某种联系的“灰色外部人”，不可能全身心的进行监督，所以独立董事才能担负这种责任。外部董事的另一个重要作用是监督经营者。较之于内部董事，这种监督应该更加大胆、更加有效。因为独立的外部董事不像兼任经营班子工作的内部董事那样担心受打击报复，或者身陷事中希望自己最好不受监督。他也不会因碍于情面而不对经营者进行监督。Weisbach得出的“外部独立董事占主导地位的董事会，比之于内部董事占主导地位的董事会，更易于在公司业绩滑坡时更换经理”的经验结论(1990)，显示了外部独立董事在更换不称职经理方面具有极好的作用，这无疑会增加经理的经营激励，使之不敢懈怠。
2.保持清醒的头脑，确保公司战略的科学化。
独立董事的作用还表现为他们能为公司发展提供建议，对董事会的决策提供参考意见。例如，一个在经营管理上有成功经验的管理者出任公司的独立董事，将有利于公司经营管理状况的改善；一个在某一方面具有专长的专业人员出任公司的独立董事，则可能有利于公司在该业务领域的拓展；一个在法律界有声望的人士出任公司的独立董事，将有利于公司解决现存的有关法律问题，或者避免出现有关法律问题。
另外，随着公司外部环境的不确定性、规模扩张和资产分散化作用的的加强，制定一个合理的战略越来越困难。根据美国哥伦比亚大学的汉布瑞克(Han brick)和福克托玛(Fukutomi)的总裁生命周期理论，由于“认知模式刚性”和“信息源宽度和质量”等因素，总裁的绩效存在一个抛物线现象。另外随着时间的推移，组织机构“合理筛选”趋势强化，这个经理班了会排斥那些“持不同政见者”，在思想上很容易形成“近亲繁殖”。这样在制定与公司前途攸关的战略时，具有专业知识的独立董事参与是非常必要的。这些独立董事具有不同的知识和背景，可以帮助公司抓住市场机遇，同时可以获得更多有价值的资源，提高在制定公司战略时对环境变化的预测能力。另外，由于独立董事还存在大量的在不同公司兼任的现象，这样还可以帮助公司与其他企业建立战略同盟关系。
3.提供对外界联系的渠道，树立公司的形象
独立董事通过其个人的关系或良好的社会形象，成为一些专门委员会或公共委员会的成员，参加商务和行业聚会，担任公司的新闻发言人等。比如，美国通用汽车公司的独立董事中就有一名为总统国外情报顾问委员会主席，一名为加利福尼亚理工学院院长。
四、美国上市公司中独立董事的现状
独立董事在现在的董事会中占有十分重要的位置，在董事会中的力量也越来越大。根据美国投资者责任研究中心一项名为“1997年董事会事务：标准普尔1500家超大型企业的实践”调查表明，在研究所涉及的所有公司中，董事会中独立董事的比例平均为61.1%。大公司的董事会正变得越来越独立，并且随着公司规模的扩大，独立董事的比例显著增长。标准普尔500家公司中独立董事的比例以每年1%的速度增长，从1995年的64.7%上升到1996年的65.8%，再到1997年的66.4%。另外，标准普尔500家公司中有27家（占6.4%）只有一名“非独立”董事—总裁。
（一）独立董事的报酬：
独立董事作为董事会的一名成员，其报酬与其他外部董事或内部董事并没有什么差别。一般董事的报酬可以划分为四个部分：(1)底薪（年度聘金或年度股份赠与加上董事会会议费）；(2)额外的股票报酬（包括期权、普通股、限制性股票和股票单位）；(3)非股票收益（递延）；(4)退休金收益。独立董事一般以年薪和会议费的形式获得常规董事会工作的现金报酬，如果是委员会成员的话，还会得到委员会成员费、委员会会议费或两者兼得。根据康法瑞公司(Korn/Ferry)调查，董事在1995年平均获得31,415美元的年度酬金和会务费，另外加上大约8000美元的委员会费用，年度总报酬为39,707美元。在非现金方面，股票期权被越来越多的公司运用，美国董事协会(NACD)公布了其1999-2000年董事薪酬调查报告，这次调查涉及27个产业部门的1210家美国公司。此次调查显示，年度报酬形式是董事薪酬中最一致应用的方法，另一个广泛应用的是个人参加董事会或委员会的费用。大约2/3的被调查公司采用了股票奖励和（或）期权的方法，在最近5年中只有不到10%的被调查公司用股票代替退休金支付董事退休后的收入。董事的薪酬随着公司规模的增加而增加。其中最大部分是用股票奖励／期权形式来支付，这也随着公司规模的增加而增加。而会务费所占比例随着公司规模的增加而减少。股票期权是越来越流行的一种形式，董事薪酬中用股票形式支付的部分平均占48%。
（二）独立董事参与董事会的方式：
独立董事在参与公司治理时除了以一名董事的身份参加董事会以外，为确保其有效发挥作用更多的参与方式体现在以下几个方面：
1.在公司董事会的委员会中充当重要的角色。主要包括：
(1)审计委员会(Audit committee)。在美国公司董事会中，基本上都有一个纯粹为独立董事组成的审计委员会。审计委员会的职责是负责督察公司的内部审计程序并与外部的合法的审计员一起相互作用，以便保证公司的财富完全顺从法律的要求。纽约股票交易所从1956年开始要求其上市公司至少有两名外部董事。在其《上市公司手册》第303款中要求上市公司拥有完全独立的审计委员会，因此在这里外部董事实质上就是独立董事。
(2)报酬委员会(Compensation committee)。1992年，联邦证券与交易委员会(SEC)要求公司必须拥有一个报酬委员会。报酬委员会的职责是决定对公司的执行董事们和高级经理们的适当的一揽子的补偿方案。根据康——法瑞国际公司(Korn/Ferry)1993年的调查报告，95.2%的公司拥有独立的报酬委员会，平均每个委员会有四名成员，这些人没有一个是内部人委员。
(3)提名委员会(Nomitationg committee)。提名委员会的职责是提出董事和高级管理人员候选人人选。提名委员会通常由4-5人组成，一般由外部董事控制。
根据对标准普尔500家公司的调查，独立董事在这些委员会中的比例如下：
委员会 1995(%) 1996(%)
1997(%)
审计
85.7
84.8
提名 76.2
78.9 79.6
报酬 87.9 90.0 92.4
2.定期举行的只由独立董事参加的会议。
Vafeas选择了1992年350家被福布斯杂志列出的大公司进行调查，独立董事每年有四次只由他们自己参加的固定的会议。美国通用汽车公司董事会公司治理准则就指出“董事会的外部董事每年将举行三次执行会议，其中包括每次与CEO进行讨论”。通过这种会议，为董事会成员提供一个在不受任何正式或非正式约束的环境下，对管理层的行为做出反应的机会，同时也为独立董事们提供了相互对话以促进更开放更及时的交流意见、观点和感受的机会，加强独立董事间的协调与配合。
五、确保独立董事制度有效运行的一系列制度安排
1.在法律和法规上明确独立董事的权利与责任。要想使独立董事发挥其应有的作用，必须赋予其应有的权利。纽约证券交易所在上市规则中指出，独立董事所发表的意见应在董事会决议中列明；公司的关联交易必须由独立董事签字后方能生效；两名以上的独立董事可提议召开临时股东大会等。《密西根州公司法》规定独立董事的特殊权力包括：(1)由独立董事批准的“自我交易”，法院可以从宽审查；(2)独立董事有权批准对董事因遭到指控所付出的费用给予补偿；(3)独立董事有权撤销一项由股东提起的派生诉讼；(4)如果他不同意董事会大多数人的决定，独立董事有权直接与股东联系，其费用由公司支付。
2.有专门的机构为公司聘请独立董事提供服务。美国董事协会(NACD)有一种名为董事登记候选计划(Director's Registry Candidate Match)的形式来为公司选聘独立外部董事提供服务。具体作法是：所有个人NACD的会员，如果有志于独立董事的职位，按要求完成一个候选人人物简介，填一个登记表格，提交到NACD，这样会被登记到董事登记名册中。然后，NACD的资料库会按名册中成员的背景和经历与需要独立董事的公司具体信息相比较，使最后成为候选人的会员与公司提出的特殊要求相一致。接着这些候选人的名字和简历会寄到需求公司的手中，供进一步挑选。不过最后的决策权还是在需求公司手上。MIT企业论坛指出，可以通过以下几种方式来寻找独立董事：求助于各种产业协会—麻省软件会议(the Massachusetts Software Council)、MIT企业论坛(MIT Enterprise Forum)、The National Association of Corporate Directors(NACD)等；通过查阅波士顿商业杂志(Boston Business Journal)以寻找那些欲出售其企业而且还有时间的企业家；查找上市公司的年度报告，搜寻它们的董事或资深的管理层等。
3.从公司来讲，为了加强与独立董事的沟通，还会组织各种活动。如让独立董事参观工厂所在地并有机会与职工交流；与主要的经销商和客户见面；让技术供应商和经理介绍新技术；参观展览会并与竞争对手探讨问题；为独立董事订阅有关的重要杂志；就有关问题与董事长和总经理进行书面交流；为独立董事提供有价值的培训等等。此外，董事会一般还会有足够的预算，可以让独立董事能够进行远距离访问，与经理、雇员、客户、供应商、竞争者、贸易官员、贸易联合会代表、审计师，以及其他董事之间进行个别交流。对于新聘的独立董事，还要对之进行必要的培训，向他们介绍公司的历史、经营战略及财务与组织的发展历程，提供过去几年董事会和公司的重要文件及议事日程等等。
4.赋予独立董事很高的社会地位。在美国，凭借丰富的专业知识和管理经验而被聘请为一家公司尤其是知名公司的独立董事，是跻身于上流社会的标志之一。由于独立董事在公司内部维持广大中小股东和利益相关者的利益，在一定程度上起到了代表社会对公司进行监督的作用。所以独立董事享有很高的社会地位，这也为他们尽职尽责的履行其权利和义务，起到了鞭策作用。