WTO与中国法律发展，本文主要内容关键词为：中国法律论文,WTO论文，此文献不代表本站观点，内容供学术参考，文章仅供参考阅读下载。
1986年在中国经济体制改革朝着社会主义有计划商品经济方向昂首阔步的时候，中国 政府适时提出了“恢复在关税与贸易总协定中的缔约国地位”的申请。世界贸易组织(W TO)成立后，从1995年11月起中国的“复关”谈判改为“入世”谈判。经过15年漫长而 曲折的谈判，我国于2001年12月10日正式成为世界贸易组织成员。还在中国加入WTO的 谈判过程中，人们就分析和展望“入世”对于我们来说意味着什么。现在，当我国成为 WTO成员的时候，我们更有必要进行这种理性分析和前景展望。
一
入世加快了中国经济的市场化。WTO建立于1995年，是随着“关贸总协定”(GATT)的正 式签署而组建起来的“经济联合国”。加入WTO的一个先决条件就是成员国必须实行市 场经济体制，①至少在贸易领域遵循市场经济规则，中国加入WTO正是社会主义市场经 济生成和发展的必然结果和客观要求，而加入WTO之后则进一步促使中国经济的市场化 。在WTO面前，很多人只是意识到产品、产业、商品、商业问题方面的影响，只是看到 对价格的冲击，其实根本性、长期性的影响是对我国经济体能、经济体制的影响。加入 WTO必将进一步大大推动我国经济沿着市场化的方向改革，而这种改革又必将进一步解 放和发展生产力，进一步实现资源的优化配置。
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注释：
①世界贸易组织的基本原则包括贸易无歧视、贸易更自由、贸易更透明、公平竞争、 鼓励发展与经济改革等，这些都是市场经济的核心原则，也是加入世贸组织的前提条件 。
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经济市场化首先表现为市场经济主体地位和待遇的平等化。这种平等化是WTO的“国民 待遇原则”的要求，国民待遇原则(亦即非歧视原则)要求WTO的任何成员进口产品时在 关税、国内税收、国内销售、运输、分配、使用等方面所享受的权利应不低于涉及国内 同类产品的待遇；要求外资企业和内资企业处于平等状态，不允许对某些企业实行超国 民待遇，如税收优惠等。加入WTO之后，一方面要给外资企业国民待遇，消除某些低国 民待遇，另一方面要取消现行的对外资企业的超国民待遇，使内资企业与外资企业处于 同一起跑线上公平竞争。这将有利于中国经济统一市场的形成，有利于彻底打破形形色 色的地方保护主义、部门保护主义，彻底消除计划经济体制的影响和制约，最终有利于 先进生产力。WTO的平等原则也有利于消除我国东西部经济发展方面某些人为的差距。 中国经济体制改革初期，为了吸引外资和国外先进技术，国家对东部地区、沿海地区实 行了一系列优惠政策，特别是税收和引资方面的优惠政策。入世之后要根据市场规则加 快清理和取消在东部和沿海地区实行多年的优惠政策，消除这些优惠政策对地区差别所 产生的负面效应。
经济市场化其次表现为经济自由化。经济自由化首先体现为贸易自由化，包括货物贸 易自由化、服务贸易自由化、投资贸易自由化、知识贸易自由化，同时也体现为生产自 由化、消费自由化、经济体系自由化。自由是任何贸易的基础和前提，是市场经济的本 质。贸易和经济自由内在地包含着经济领域的公平竞争。WTO维护贸易自由，突出表现 为禁止垄断，反对贸易壁垒，反对以补贴、倾销等方式限制自由而公平的竞争，尤其是 反对政府对自由竞争的干预。
经济市场化复次表现为政府行为的市场化。WTO规则的宗旨在于建立一个公开、公正和 无扭曲竞争的贸易体制。这一宗旨首先是、并且主要是针对政府行为的，其核心功能是 规范成员方的政府行为，排除政府对经济生活的非市场性干预，净化市场环境。中国入 世之后，WTO规则和市场经济的自身规律将促进政治与经济的进一步“分离”，促进政 府彻底割断计划经济情结，更全面、更彻底地转变其职能，从经济领域的许多方面退却 出来，政府一方面要从“凌驾于社会之上”回归到社会之中，另一方面把那些不该管、 管不了、管不好的经济事务交回社会。经济与政治是两个不同的领域，通行的是不同的 法律规则和法律程序。在WTO体制下的市场经济中，平等、互利、自由的交易规则和公 开、公正、均衡的办事程序具有至高无上的权威，而不是高傲的行政权力。政府对经济 的宏观调控和管理措施不得违背WTO规则，并且必须具有透明性、可预测性、可计算性 ；任何干预经济生活的政府行为如果违反到WTO规则，无论它是具体行为，还是抽象行 为，都将受到经济当事人及其所在国政府的控诉，从而受到WTO组织的追究和制裁。应 该看到，经济入世首先要求政府“入世”，入世最大的挑战是对政府的挑战，是对政府 权力的挑战，政府已不能任意规定关税税率，不能任意控制进出口配额或许可证；更是 对政府法治观念和信用的挑战，我国政府在加入WTO谈判过程中承诺遵守世贸组织制定 的世界通行的游戏规则，在享有世贸组织成员应当享有的权利的同时承担和履行世贸组 织成员应当承担和履行的义务，但是对于一个习惯于计划经济制度的政府机构，对于某 些把管理权力作为本部门、本地区、本单位以至本人谋取私利之资源的官员，对于缺乏 法治观念和信用的某些非政府的“官方”行业，能不能遵守WTO的游戏规则，全世界都 将拭目以待。
二
入世加快了中国经济的全球化。如果说在中国入世之前，有些人还认为经济全球化是 一种理论假设，一些人还在观望、还在争论中国距离全球化还有多远，那么，中国加入 WTO之后，就必须承认全球化对我们来说已经是不争的事实。目前世界贸易组织拥有138 个成员，贸易量占世界贸易的95%以上，而贸易在国民经济增长中的贡献率是20—40%， 这就是经济全球化的重要现象。
经济全球化的基本标志是国际统一大市场的形成和维护。在这个大市场内各个成员不 仅必须实行统一的对外贸易政策，而且要求一切相同的市场行为均应遵守同样的法律规 则。统一大市场具体表现为：(1)“世界工厂”纷纷出现，一种产品(如波音飞机、IBM 电脑、AODI汽车等等)的生产往往分散在世界各地；跨国公司、地区经贸集团迅猛发展 ，建立在新型国际分工之上的全球经济纽带空前紧密。(2)在世界经济体系中关税障碍 将大幅度消减，据统计目前世贸组织成员的平均关税水平为6%左右，最近几年还将大幅 度下降，在计算机、电信设备、集成电路等高新技术领域有可能实现零关税，非关税壁 垒(诸如进口配额和许可证)会受到全面限制以至最终取消。(3)WTO成员将允许外国商人 投资电信、银行、保险、证券、期货、商业零售批发、国内贸易、旅游、投资策划、律 师、会计、广告、影视、教育等服务业，而这些服务业通常是不对外国开放的或者是严 格限制开放的；(4)国际投资、涉外工程承包、涉外劳务合作不断扩大，商品、资本、 技术、劳务、人员更自由地、更快捷地流动。(5)金融市场国际连接，资金、资本越来 越跨越国界和疆界(2000年全球跨国投资总计1万多亿美元)自由流动，以至达到全球一 体、牵一发而动全身的程度，亚洲金融危机对世界经济的影响、美国911事件后出现的 金融波动和经济低迷对日本、欧洲发达国家和全球经济的消极影响从另一个方面说明了 经济的全球化。
随着经济的全球化，有关经济的法律规范和原则也进入了一个统一化的时代。如果说 在对外开放初期，我们关注的是法律规范的冲突及其解决的途径和方法，那么，在经济 全球化时代和入世以后，我们所应当关注、应该做到的则是认同和创造共通的、共同的 概念、规则和技术，从前提上消除法律规范的冲突，按照一个游戏规则活动。
加入WTO表明中国经济融入了世界经济体系，表明我们搭上了经济全球化的航船。WTO 是一艘以核能为动力的超级巨轮，搭上这艘巨轮就只能乘风破浪、一往无前。正如观察 家们所分析的那样：“WTO对中国人所意味的已不再是原来的‘开放’，20年来开放潜 力已近乎到头，今后的关键是‘走出去’，是对世界的融入。有人认为WTO之路是一条 中国社会体制改革的‘不归路’，因为中国的发展时进时退，有些倒退相当明目张胆； 而在对世界的物质流、信息流与能量流‘三流开放’的‘耗散结构’中，良性的机制机 能建立才是有进无退。”②“同开放市场相比，这些与国际接轨的市场经济‘游戏规则 ’，对中国未来发展将产生更为深远和更具革命性的影响。”③
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注释：
②黄一丁：《中俄经贸何年跳出“滞后”格局》，《中华儿女(海外版)》，2001年第1 2期，第16页。
③王红玉、顾钱江：《2002，中国进入“变法年”》，《新华每日电讯》2002年1月5 日。
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三
入世将加快中国经济的“绿色化”进程。从GATT到WTO，世界贸易总体上向着绿色贸易 和绿色经济的方向发展。绿色贸易和绿色经济是以可持续发展观为指向的。可持续发展 观是针对工业化造成的人与自然关系的严重失衡以及当代人与后代人的利益张力而形成 的新发展观。可持续发展系指既满足当代人需要又不削弱子孙后代人满足其需要之能力 的发展。工业化革命以来人们不可持续的生产方式和生活方式造成自然资源的日渐短缺 和生态环境的急剧恶化，有限的自然资源和恶劣的生存环境难以继续支撑过度增长的人 口。只有积极寻求经济与人口、资源、环境的良性循环，重建人与自然之间的和谐关系 ，才能使人类摆脱困境，健康生存，生生不息。WTO从建立初期就注意到贸易与环境保 护的协调，《关于建立世界贸易组织的马拉喀什协议》将自由贸易与环境保护作为重要 指导原则写入前言。该序言指出，贸易的目的应当包括提高人类的生活水平和根据可持 续发展的目标最佳地利用世界资源两个方面。以后世贸组织越来越重视抑制贸易中不利 于环境的消极方面，并试图以贸易规则来促进环境保护。在《服务贸易总协定》等基本 文件中都包含有环保条款，《与贸易有关的知识产权协定》(TRIPS)明确规定对有害于 环境的“发明”可以拒绝授予专利权，以防止有害于环境的发明、生物学方法的商业应 用。世贸组织还建立了贸易与环境委员会，协调贸易与环境的关系。1998年WTO关于海 虾—海龟诉讼案的裁决表明WTO咱实践上也介入了环境与贸易争端，死贸组织官员在阐 述该案件的意义时认为：在WTO体制下，各国政府完全有权利、也有义务保护人类、动 植物生命和健康，采取措施来保护可能用竭的自然资源。更为显著的是，环境保护和贸 易与环境的关系将被作为WTO新一轮多边贸易谈判的焦点问题，人们称新一轮谈判为“ 绿色回合”。调整贸易与环境的关系成为WTO体系的重要内容。有关环境保护的目的、 内容、措施在国际贸易体系中所占的位置越来越重要，环境保护已经成为世贸组织的新 任务和新方向。所以，人们把WTO之下的国际贸易和经济称之为“绿色贸易”、“绿色 经济”。
在世贸组织体制中，绿色贸易和绿色经济政策主要体现为：(1)商品(如食品、纺织品 、机电产品等)自身必须符合国际统一的或国际公认的环保标准，那些含有农药或污染 物残余物以及重金属含量过高的农产品，不可降解的塑料包装品，含有氟里昂的制冷设 备，放射超标的家用电器，某些对人类健康、人类安全和生物多样性有潜在影响的转基 因高科技产品，将逐步被排除在自由贸易之外。当然贸易中的环保标准不能是双重标准 。(2)生产制造产品的过程、方法、场地也必须符合环保标准，如果生产制造过程危及 湿地、污染海洋、破坏臭氧层、加剧荒漠化、危害濒危物种、削减生物多样性、破坏生 态平衡，WTO成员可以拒绝进口这类产品，或者征收环境税。(3)禁止以有害于人类健康 和生态环境的方式从事贸易活动和投资活动。
由于WTO将实施日益严格而复杂的环境标准、环境检疫和环境管制，由于全球范围内绿 色消费意识和消费方式的普及，各国政府和企业必须首先在外贸领域继而在整个贸易和 经济领域限制、禁止对环境有消极影响的产品及其制造生产方式，即使这样做不是出于 保护和改善环境的目的。随着产品的环境质量日益成为影响其市场竞争力的因素以及产 品的环境成本日益加大，环境科学、环境技术转让、环境保护产业迅速发展起来，环保 产业开始成为新的经济生长点，环境经济蒸蒸日上。贸易和经济绿色化就是循着这一逻 辑形成和快速发展起来。
与贸易和经济的绿色化相适应，我们一方面要遵守国际社会制定的与贸易、经济交织 在一起的环境保护规则，另一方面要根据世界贸易和经济绿色化的趋势加快完善环境保 护法律体系，强化环境法律实施和监督机制，以全面适应环保时代国际贸易的新要求。 过去，我们总是强调我们是发展中国家，以此为由要求降低产品的环保标准，现在不行 了。现在我们面临着消费者的压力和挑战。真正对我们企业构成挑战的不是外国企业， 不是外国政府，而是普普通通的亿万消费者。一方面，外国的消费者不接受我们的不符 合环保标准的产品，我们的产品由此出不去，出去了还得被打回来。另一方面，我国消 费者对符合环保标准的外国产品会倍加青睐。当消费者出于健康和生命安全原因而选择 商品的时候，价格将降为次要因素。我国企业和我国政府主管部门应该更多地从市场、 从绿色消费趋势的角度主动提高环保标准。发展中国家也总是对发达国家出于环境因素 而实施的贸易限制给与批评和指责，称之为“环境壁垒”。其实，如果转换一下视角和 思维方法，从环境权作为人类基本权利的角度，从经济和社会可持续发展和子孙后代命 运的角度，从我们都是一个关注自己健康和安全的消费者的角度，观察和思考“环境壁 垒”问题，在世界贸易中增大环境保护因素是理性的，进步的，有情可原的。
四
入世将加快经济的知识化程度。20世纪最后20年发达国家陆续进入知识经济时代，知 识要素在经济增长和财富增加方面的贡献率达到50%以上。我国经济在世纪之交已初见 端倪。知识经济是继原始经济、农业经济、工业经济之后出现的经济形态，即以人类知 识精华和最新科学技术为基础，以知识和信息的生产、分配与使用为主导内容的经济形 态。在知识经济时代，知识资本、知识资源、知识产权、知识产业、知识创新、知识交 易是最基本的概念，是经济运动的表征。知识经济时代的法律制度在价值理念、调整机 制、体系结构、运行模式等方面都将呈现出不同于其他经济形态的新面貌。加入WTO之 后，国内市场与国际市场一体化，为了提供产品的竞争力，我们必须提高产品的科技含 量和知识含量；为了减少交易费用，为了及时而有效地应对国际经济的风云突变而减少 风险或者能够快速地化险为夷，我们必须广泛采用高新技术，使经济运行、经济交往特 别是金融活动电子化、数字化、网络化；WTO把多边贸易与知识产权保护相连，加强和 提高了保护知识产权的力度，同时限制或取消了在知识产权许可方面的不公平、反竞争 行为，在世界范围内激励和保护知识创新；这些均将加快中国经济知识化的进程。
适应经济知识化的时代趋势，我们将建立和完善知识权利体系。知识权利体系包括三 个方面：第一方面是保障性权利，首先是要从宪法、行政法、民法、刑法等法律上切实 保护公民接受教育、获取知识、了解情报、提高智力的权利，确认和保护思想自由、创 作自由、创新自由、表达和传播自由，没有思想自由，没有创作自由、创新的自由，没 有表达和传播自由，那就不可能有发明创造，尤其是不可能有普遍的发明创造，欧洲中 世纪的历史、中国几千年的封建历史都证明了这一点。第二方面是利导性权利，即通常 所说的知识产权，知识产权指的是人们因其智力活动、智力创造的成果而依法享有的利 益。知识产权的价值在于为智慧的火焰加注利益的燃料(林肯语)，所以知识产权是一种 利导性权利。为推动知识经济的发展，我们要加快知识的产权化，切实保护知识产权。 加入WTO之后，我们要扩大对知识产权的保护，保护的范围和程度应与TRIPS规定的范围 和程度一致，TRIPS规定的知识产权保护范围包括：(1)版权与邻接权(相关权利)，(2) 商标权，(3)地理标志权，(4)工业设计，(5)专利，(6)集成电路布图设计，(7)未公开 信息。同时也要与TRIPS的保护方式一致，强化对知识产权保护的力度，知识产权这种 智慧火焰的助燃剂必将激励和利导知识生产和技术创新，促进我国知识经济发展，进而 改变经济运作和经济生活的法律规则。第三是知识财产权，知识财产是以知识形态或文 化形态存在的财富，诸如名胜古迹、文物、传统工艺、祖传秘方、KNOW HOW，它是人类 保存、延续、承传知识的机制，知识财产也是极其重要的知识资源。总之，我们要切实 完善法律，使知识的创造、转化、传播、使用、传承在较少交易费用的基础上进行，更 好地实现知识的价值。加入WTO之后，对知识权利的保护将空前加强。可以预测，在我 国有一天对知识权利的保护也会加强到这样一种程度：如果一个领导人在自己的讲话中 引用了别人的名言名篇而未加以说明，他就可能吃官司；一个大学教授在自己的课堂上 引用了享有著作权的作品而不加以注明和说明，如果有人揭发他，他会羞辱得自动辞职 或者被校方撤职。
五
入世加快了、加强了公共事务的国际化和全球化，推动了中国融入国际社会主流的进 程。本文所说的“公共事务”是指经济事务之外的其他事务，即非经济领域的事务。诸 如，人权保护、环境保护、惩治经济犯罪、打击制毒贩毒、控制偷渡、打击恐怖行为、 维和行动、军控与裁军、职业教育和高等教育等公共事务越来越具有涉外性、跨国性、 国际性、全球性。公共事务的国际化和全球化将日益呈现出这样一些特征：(1)从前属 于是一国内部的公共事务现在成为国际公共事务的一部分，或者说国际公共事务日益辐 射和渗透到一国内部，国际公共事务与国内公共事务大面积交叉和重叠，因此在一个主 权国家内部的许多公共事务不能在这个国家单独得到解决。(2)在公共事务领域，如果 出现严重灭绝种族、破坏生态环境、放纵犯罪、庇护恐怖分子等等国际公认的“人权危 机”、“环境危机”、“安全危机”(对世界安全与和平构成严重危害)，国际社会可以 根据联合国宪章和其它法律进行检查，可以实施人道主义干预，可以实施法律制裁、政 治制裁、经济制裁。1984年8月19日联合国安理会以决议的方式宣告前南非种族隔离政 权所制定的宪法无效，就是一种人道主义的干预。当然，任何检查、干预、制裁应当是 有限度的，并需要进行证成，即能够证明它是国际社会的“义务”甚或是国际社会的“ 权利”。
随着公共事务的国际化和全球化，为了处理交叉和重叠的公共事务，国家之间越来越 需要双边合作、多边合作、国际社会整体合作，并为此制定越来越多的国际法律以促进 且指导这种合作，解决国家之间和国际社会的纠纷和争端，法律在国际关系和国际事务 中发挥日益重要、日益广泛的作用。由此，出现公共性法律的国际互动和接轨，促进公 共事务法律的国际化和全球化。应当看到，在经济入世过程中由于经济入世与某些非经 济问题的内在连带关系，促使我国加入了一系列国际公约(包括两个人权公约)。如果说 法学界过去不承认公共事务领域的法律接触、接轨、接壤，那么，现在我们就不得不承 认并接受这种事实。我们的诉讼原则、审判程序，处理歧视、刑讯逼供、酷刑的法律态 度和法律规则，我们解决争端的机制，都不能不充分考虑一系列涉及人权的法律规则和 原则。如果说经济入世对政府的权力和信用是一种挑战，那么，在公共事务和公共法律 领域更是对政府的挑战。一个国家要立足于国际社会，要保持和创造良好的存在和发展 空间和环境，它的政府必须遵守承诺，必须与国际法律规则保持一致。
公共事务的国际化和全球化以及处理公共事务的法律的国际化和全球化，把我们真正 带入国际社会主流。仅仅在经济上入世，而不在公共领域入世，仅仅承认和接受私法的 国际化和全球化，而否认或拒绝公法的某些领域的国际化和全球化，我们难以融入国际 主流社会。中国在经济上入世是中国全面融入国际社会的重要步骤，它对中国社会的影 响将是全面的、深远的。人们有理由相信、也期待着入世之后的中国有更深入的改革， 更快速的发展，更全面的进步。
六
入世加快了法律的技术化和信息化。调整经济关系，特别是调整金融、证券、期货、 电子商务、知识产权的法律将越来越呈现出“高技术”特征，WTO规则就是典型的具有 高技术特征的规则体系。WTO规则是包括世界贸易组织的各项协定和协议在内的庞大体 系，其中包括1个主文件和4个附件，主文件是《建立世界贸易组织协定》，它是世贸法 律体系的核心组成部分。附件有4个：其中附件1包括3个文件，即1A货物贸易多边协定( 其中又包含13个具体协议)，1B服务贸易总协定(其中有包括5个具体协议)，1C与贸易有 关的知识产权协议；附件2即关于争端解决规则与程序的谅解；附件3即贸易政策评审机 制；附件4：复边协议(其中包括民用航空器协议，政府采购协议，国际奶制品协议，国 际牛肉协议)。主文件和前三个附件对WTO所有成员均有约束力，附件4仅对少数参加国 有效。这些法律文件的技术含量很高，主要表现为：(1)有相当多的文件是由法律专家 和科学家、工程师、以及有关专业领域的专家共同制定的，包含着许多自然科学、社会 科学、工程技术领域的专业问题；(2)法言法语十分丰富，其中相当多的法言法语凝结 着深刻的法律理念、法律思想、法律技术；(3)各个协定、协议之间互相键连，互为参 照，互为补充，甚至互为前提，其概念、规则、原则等法律要素及其结合十分严谨；(4 )协定、协议的制定、执行、适用程序复杂，与成员国内部法律的制定、执行和适用交 织在一起；(5)有关知识产权、补贴与反补贴、反倾销、税收、产品环境标准、动植物 检疫标准、金融等方面的规则呈现出日益复杂的态势；(6)国际电子商务将得到蓬勃发 展。由此提升了法律的技术性。诸如电子合同的要件与效力、电子签名、电子商务认证 、电子物权登记、网上交易与支付、网上知识产权、电子商务管辖权、电子数据证据、 在线诉讼，这些均使我国相关法律日益呈现出高技术特征。
入世的过程是一个经济信息化的过程，也是法律信息化的过程。法律的信息化表现为 ：(1)法律越来越具有信息特征。法律规范作为理性、公平、正义、进步的理念，作为 指引、评价、矫正人们行为的标准，从来就是一种具有信息特征的符号，WTO准则的符 号性质和功能更为明显。(2)法律的透明度。法律透明是WTO的基本要求。法律的透明度 原则要求各成员方必须注意法律信息的公开化，及时公布其涉及对外贸易的法律、法规 、规则和政策。(3)法律日益成为重要的信息资源。建立完备的法律信息资源库，开发 和利用全球性法律信息资源，以快捷而准确的方式搜索、检索法律规则、行业自律规则 以及判决、仲裁的案例，对于经济的安全和发展显得空前重要。(4)以言行事的法律行 为将成为主导的法律行为。从法学认识和法律调整的角度，可以把丰富的行动分为两大 类。一类是以自身的物质力量直接作用于外界事物、人和社会关系，从而引起法律关系 产生、变更或消灭的行动，如毁物、伤人、放火、支付货物等。另一类是通过传达信息 而对他人施加影响，从而引起法律关系产生、变更或消灭的行动，如口头或书面的承诺 ，通过电话、电传、传真、电子信箱做出的认购请求，发表声明，签署文件等。前者可 称为物质行动或“以动行事”的行动，后者可称为信息行动或“以言行事”的行动。随 着以互联网为轴心的信息时代的到来，信息行动的数量和重要性都在增加。(5)在法律 权利体系中信息权利的种类和数量将显著扩大。信息权利包括两大类：一类是知情权， 公民和法人拥有知情权意味着法律、政务必须透明和公开，特别是那些涉及公民和法人 切身利害的行政决定必须即时公开；另一类是不公开信息的权利，诸如保持商业秘密的 权利，保持私人信息的权利，任何个人、团体、政府机构未经个人同意不得采集、获取 和利用属于个人隐私范畴的信息。
七
入世加快了法律的职业化和法律共同体化。法律职业化是法律技术化和信息化的必然 趋势，因为法律的技术化和信息化使得法律不再是任何人都能顺手捻来、得心应手的工 具，法律是需要经过系统训练方能掌握的，法律是需要深厚理论基础才能领悟的，法律 的解释、论证、推理是需要具备法治理念和法治经验的，法律服务只能由法律专业技术 人员(“法律工程师”、“律师”)才能有效提供，至于法律的制定、执行、适用则更需 要具备很高的法学理论素质和法律实践经验，需要对中国国情有比较全面的了解和比较 深刻的理解。
随着法律职业化，法律共同体终将在中国大陆形成。法律共同体是由法律人组成的群 体，其中包括律师、法官、检察官、法学学者等。在生产队长、车间主任、转业军人甚 至汽车司机、搬运工都可以当法官、当检察官、当律师，在学文学的、学历史的、学哲 学的甚至学数理化的人不经法学训练就可以到法院、检察院、律师所从事审判、检察、 代理工作的年代，实际上只有“法律工作者”，没有法律人；而所谓的“法律工作者” 又没有共同的语言、共同的话语，更没有共同的法律推理和法律论证方法，也就不可能 形成法律共同体。法律共同体是首先是一个法律的、即围绕着法律活动的职业群体，这 个群体中的人们都受过系统的法律职业教育，他们有着以权利和义务作为中心概念的参 照系，以及以这一参照系为定向的推理方法；他们无论是负责起诉的，审判的，还是为 当事人作代理、做顾问、做辩护，他们的职业目的都是为了权利的明示、清晰、维护、 和补救；他们认真对待权利，也认真对待义务，他们认真对待自己的当事人，也认真对 待法律，在其立法、执法、司法的过程中，在其进行法律服务中，在其进行法学教育和 法学研究中，其共同的职业意识在于维护法律的权威，维护社会正义和自由，推动法律 事业的完善；他们有成文的和不成文的行业准则，并以行业准则严格约束自己的言行， 并使共同体成为全社会廉洁自律的楷模。有了这样一个法律共同体，依法治国、建设社 会主义法治国家目标才有望实现。
八
入世将推进中国法制的现代化。经济入世给我们带来极大的机会，同时也向我们提出 了巨大的挑战。在所有的挑战中，对法制的挑战是最为尖锐、深刻和全面的。应当承认 ，在应对经济入世方面，我们的准备严重不足，而在诸多不足之中，法制方面的准备尤 为不足。其中，面对WTO对我国法制的全方位挑战，我们必须深化法制改革。
改革开放以来，中国法制经历了三次标志比较明显的变革。第一次变革发生于20世纪8 0年代初，以1982年宪法为标志。针对“文化大革命”导致的法制荡然无存、民主化为 虚有、人权普遍受到践踏、社会混乱不堪、广大群众民不聊生的局面，1982年宪法诞生 。这部宪法以恢复秩序、保障人权、民主法律化、制度化为核心，可以说是社会主义中 国宪政的起步。第二次变革发生于20世纪90年代，以建立社会主义市场经济法律体系为 标志。从80年代中期开始，中国经济体制朝着商品经济、市场经济的方向改革。1992年 在邓小平南方重要谈话的推动下，中共十四大提出建立社会主义市场经济体制的战略方 针。为适应市场经济的需要，在观念更新、理论变革的推动下，我国比较快地抛弃了体 现计划经济的法律和政策，修改了与市场经济不适应的宪法条款，以权利本位、人文主 义、契约自由、宏观调控、国际法律接轨等法律精神为内核，加快了市场经济立法、特 别是民商法的立法。目前正在发生的是第三次法制变革。这次变革是适应中国加入WTO 的需要、并在WTO的推动下发生的。这次法律变革的目标是根据WTO规则完善中国市场经 济法律制度，使中国法律与WTO规则相通、接轨，从法律体系、法律组织、法律运作上 为中外经济主体的经济活动营造出更加公平、更有效率、更加安全的法治环境。
这次法制变革的基本方面包括：
(1)实现法律的市场化。1992年以来，我国的市场经济立法取得了显著的成就，但是由 于受到邓小平同志所批评的那种姓“资”姓“社”思想的束缚，由于害怕法律移植会导 致法律“西化”，也由于片面理解“中国特色”，致使我国的某些经济法律或者是不伦 不类，一方面要体现市场经济的客观规律，另一方面与计划经济藕断丝连，依然与国际 市场经济法律脱节；或者是羞羞答答，不敢理直气壮地肯定市场经济的法律原则，例如 不敢在法律上公开宣布我们实际上已经做到的对一切合法财产(包括私有的、集体的、 国家的、中国人的、外国人在中国的财产)给予同等的法律保护。加入WTO之后，我国经 济与世界经济彻底接轨，由此我们必须遵守大家共同签署的法律文件，这将进一步推动 我国经济法律的市场化。
(2)实现法律的透明化。法律是指引人们的行为规范，因而透明化是对法律的基本要求 。然而，我国的一些行政规章、内部决定、实施细则、行政解释、司法解释、一些地方 性法规和规章，却处于灰色状态，甚至放在黑箱中，人们不知道有这些未公开的法律信 息，也不知道在哪里能够查找这些法律信息，知道在哪里查找这些法律信息也未必能够 得到或及时得到。加入WTO之后，这种情况将明显改变。WTO规则中有三项制度有助于推 进我国法律的透明化。一是通知制度——各成员应向WTO的有关机构通知其法律规范及 行政决定的制定情况(有200多项规定涉及到法律通知)，为此，我们需要建立向有关国 际组织通知的制度。二是公布法律规范和行政决定的制度，要求所有成员应及时公布有 关法律和行政决定。三是咨询制度——依照WTO的规定，其所有成员必须设立咨询点， 以便应其他成员的要求，提供有关法律及其他文件资料，负责解答其他成员提出的法律 和政策问题。这些规定，对于促进我国法律的透明度，从而提高公民、法人和外国商人 、外国政府对中国法律的信任度，具有十分重要的积极作用。
(3)实现法律的一元化和法典化。法制统一是法治国家的基本标准，但是，由于授权立 法范围过大、缺少授权立法的程序规定、缺乏授权立法的备案和审查制度；由于缺乏立 法的标准和示范，加上部门保护主义和地方保护主义，许多部门立法、地方立法程序混 乱、技术粗糙、导致某些领域(如税收领域)的法规、规章杂乱无章，互相重叠，互相冲 突，造成法规、规章内容频繁变动，朝令夕改。这不仅给外商的生产、经营带来许多不 便和干扰，而且也使国内企业无所适从。为了克服立法中存在的问题，应当完善立法法 ，加强统一立法，对现行的法律、法规、规章、内部规定、司法解释等进行全面清理， 使我国的法律与WTO规则取得一致；要消除法律的双轨制，消除法律体系内部的分散化 倾向，推进法律的一元化；要通过对法律、法规、规章的清理、评价、整合、提升、编 纂，推进法律规范的法典化。我国目前正在进行的物权法、民法典、行政程序法、统一 税法的起草或调研，就是法典化运动的组成部分。如果说10年前我们还不具备搞市场经 济法律的“成套设备”，那么，现在这种条件已经相当充分。
(4)建立和健全司法审查制度。为了防止和及时制止行政权力的滥用，维护成员方的合 法权利，保证WTO规则能够公正、公开、公平适用，WTO的多数协定、协议要求各成员在 其境内建立司法审查制度和程序，当受影响的当事人发出请求的时候，对影响自由、公 正贸易的行政决定做出迅速审查，并在请求被证明合理的情况下给予适当的补救。司法 审查的范围不仅包括具体行政行为、某些终局行政裁决行为，而且包括抽象行政行为， 例如行政法规、部门规章、具有普遍约束力的决定等。我们要适应WTO的这些要求，理 顺立法、执法、司法三者的关系，深化司法改革，改革和完善诉讼制度，推动中国法制 的现代化和政治的民主化。
九
入世推动中国法律的全球化。法律全球化是经济全球化和公共事务全球化的必然结果 ，是当今世界法律发展的主要趋势。法律全球化是近代以来法律国际化的进一步发展， 在历史上法律的跨国发展(国际化)是法律发展和法治文明的重要方面和基本标志，源于 经济、政治、军事、文化的冲突、交流与合作，世界上先后出现过一个国家与另一个国 家之间的双边规则，若干国家之间的多边规则，为许多国家共同制定和遵守的世界性规 则，出现过国家之间的法律选择(choice of law)和彼此适用。第二次世界大战后法律 国际化现象日益明显，特别是随着冷战时代的结束，法律发展更呈现出全球化的趋势。 《联合国宪章》、《关税与贸易总协定》、《联合国海洋法公约》、《公民权利和政治 权利公约》、《经济、社会和文化权利国际公约》、《建立世界贸易组织协定》等等法 律文件的出现就是法律全球化的重要里程碑。
法律全球化趋势主要表现为：
(1)法律的“非国家化”(denationalization)，法律并非都是由主权国家制定的，越 来越多的法律将由各种各样的经济联合体、知识产权组织、环境保护组织、新闻媒介联 合体等“非国家”的机构制定。例如，《国际贸易术语解释通则》就是由国际商会编订 的。
(2)法律的“标本化或标准化”。法律的标本化或标准化起源于某些联邦制国家。在联 邦制国家，各个成员国自行制定法律。但是，出于经济、公共安全、高新技术的转让等 原因，由全国性法学研究机构或法律协调机构制定某些“统一的”、“标准的”的法典 ，作为各成员国制定同类法典的范例。例如美国法学会和美国统一州法全国委员会起草 的《统一商法典》。起初，这一法典对各州并无约束力，也没有得到所有州的普遍认可 。90年代以后，由于电子商务的广泛发展，交易便利、交易安全、交易费用日渐突出， 各州逐渐地采用了《统一商法典》，实现了商法的“全国化”。在经济全球化和法律全 球化时代，这样的立法经验被作为一种推广到国际社会。由联合国、国际组织、经济联 合体制定一些法律范本，提供给各个国家作为立法的标本或参照。例如，联合国国际贸 易法委员会就在其《国际贷记划拨示范法》中采纳了美国《统一商法典》的大部分概念 和规则，向全世界推荐。经济合作与发展组织(OECD)1977年制定的《关于对所得和财产 避免双重征税协定范本》，联合国1979年制定的《关于发达国家与发展中国家避免双重 税收协定范本》，联合国1996年推出的《电子商务示范法》，都正在被世界上多数国家 所采纳，作为制定国际税法、电子商务法的范本。再如，《北美环境合作协议》有可能 成为区域范围内多边环境合作法的标本，在未来多边范围推广。法律标本化或标准化正 在成为法律移植的新形式。
(3)法律的“趋同化”。“所谓法律趋同化，是指调整相同类型社会关系的法律制度和 法律规范趋向一致，既包括不同国家的国内法的趋向一致，也包括国内法与国际法的趋 向一致。世界范围内的法律趋同首先表现在民商法领域。”④在商务、金融、知识产权 等领域，法律的趋同速度之快、程度之高，超出了人们的预料和想象。《联合国国际货 物销售合同公约》是法律趋同的一个典型。
(4)法律的“一体化”或法律的“世界化”。“所谓法律一体化，是指全球范围内法律 规范的相互联结。各国之间的法律规范是互不隶属的，国际法与国内法也被一些人看作 是两个不同的法律体系。然而在现实生活中，我们已经清楚看到这些法律规范正在联为 一体，国际法与国内法之间的界限正在变得模糊不清，而这种联结的实现就在于国际法 高于国内法的信念已得到普遍的确认。”⑤法律的一体化还意味着某些“全球性法律” 、“世界性法律”的出现。《国际货物买卖统一法公约》、《国际货物买卖合同成立统 一法公约》、《联合国海上货物运输公约》都属于“全球性法律”、“世界性法”的范 畴。
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注释：
④车丕照：《法律全球化——是现实?还是幻想?》，《国际经济法论丛(第4卷)》，法 律出版社2001年，第32页。
⑤同上，第32-33页。
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当然，必须承认：(1)法律全球化在目前仍是一个进程，一个过程，一种趋势；(2)法 律全球化并不是所有法律的全球化，那些不具有涉外性、国际性的法律不可能、也根本 没有必要“化”为“全球性”或“世界性”法律；(3)法律全球化并不意味着国家主权 概念的过时或消失，而只是意味着主权概念的进步和丰富，各国之间的法律仍将呈现多 样性、多元化；(4)各个国家均应当警惕和制止少数或个别国家借助法律全球化的名义 而推行政治霸权主义和法律帝国主义。
在法律全球化时代，我们首先面临的是如何国内法与国际法的关系。在过去一个相当 长的时期，由于我们在理论上固守传统的“国家本位”、“主权至上”，所以在国内法 与国际法的关系上不加区别地认定国内法高于国际法。后来，为了适应对外开放的需要 和国际交流与合作的要求，借鉴世界上一些国家的立法经验，我国《民法通则》第142 条规定：“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不 同规定的，适用国际条约，但中华人民共和国声明保留的条款除外。中华人民共和国法 律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。”《民 事诉讼法》第238条也规定：“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同 规定的，适用该国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。”这些规定 实际上宣布在涉外民事关系的法律适用上国际法高于国内法。我国《行政诉讼法》第72 条规定：“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用该国际 条约的规定。中华人民共和国声明保留的条款除外。”这一规定表明我国在行政法领域 同样实行国际法过于国内法的原则。有的人认为这是中国立法的失误，并且主张取消这 些条款。究竟是失误还是明智?这分明是明智之立法。我们已处在全球化的时代，国内 法与国际法的联系从来没有像今天这样密切。“条约必须遵守”是一条公认的基本原则 ，一个国家缔结或者参加某项国际条约，就意味着承诺在享受条约赋予的权利的同时必 须履行条约规定的义务。立法机关处理国内法与国际法的关系一般有两种方式：一是通 过制定新法律或者修改已有法律把国际法转化为国内法的一部分，二是在有关的法律中 明确规定当国内法与已经缔结或者参加的国际条约、已经认可的国际惯例出现冲突时， 国内法服从国际法(即依照国际条约和国际惯例行事)。这是法治文明的体现。在我国加 入世界贸易组织、而法律准备却严重不足的现实情况下，我们必须适用WTO规则，而且 在我国法律规则与WTO规则冲突时应当优先适用WTO规则。这是WTO的基本要求，更是国 际法治社会的基本原则，我国作为开放的、文明的、步入法治社会的大国应当树立守法 自律的形象和尊严。
十
入世加快了法学教育的全球化。法学教育既是法律发展的重要方面，又是法律发展的 基础。在某种意义上说，法律的发展取决于法学教育发展的程度。适应经济和法律的全 球化趋势，我们的法学教育必须改革，以提高法律人才应对全球化的适应能力和应变能 力。
第一，法学教育必须树立国际意识和全球意识，以具有国际性和国际竞争能力的法学 教育来应对经济的全球化和法律的相应变革。法学教育工作者要了解世界、研究世界、 吸收人类文明的一切积极成果，包括世界各国先进的法学教育思想、教学观念和教学方 法，加强法学教育的国际交流与合作。唯有这样才能培养出具有全球化时代法律意识的 、有应变能力和适应能力的高素质学生。
第二，在课程体系和教学内容上，从观念到法律，从知识到思维，都应当体现全球化 。在WTO框架内，教育(包括法学教育)作为服务性行业是必须对外开放的。过去，我们 总是回避教育国际化、全球化。现在却根本无法回避。在教育全球化大趋势面前采取驼 鸟政策，吃亏的是我们自己。在当前，要把WTO规则作为所有法科学生的必修课，并组 织编写理论与实践相结合的、系统且实用的教材。必须清楚地认识到，WTO规则不是单 纯的国际经济法，也不是单纯的国际法，而是全球性市场的统一性、综合性法律规则， 它涉及到国际法的许多方面，也涉及到国内法的方方面面；它不仅关涉实体问题，也关 涉程序问题，WTO规则的实行无疑地将把大量新型的、新奇的、疑难的案件带入国内和 国际诉讼领域。我们要把发达国家和国际组织处理WTO案件的经验和方法讲授给学生， 讲授给法官、律师和其他部门的法律工作者。
第三，加强经济类知识、计算机技能和英语教学。随着我国加入WTO和融入法律全球化 潮流，中国的法律服务市场与国际法律服务市场连在一起，成为国际法律服务市场的一 部分，法律服务领域的竞争日趋激烈。聪明过人的外国律师行已经瞄准这个市场，并将 以充分的准备前来瓜分这个市场，中国律师行业面临严峻挑战。面对WTO，我国律师除 了法律观念、法律知识、法律思维、法律方法、法律技能(包括运用计算机处理法律事 务的技能在内)整体上极不适应外，还有三个极不适应：其一是有关涉外贸易、金融、 保险、证券、电子商务等方面的知识和经验不适应，而这恰恰是入世之后法律服务的主 要领域；其二是运用计算机处理法律事务的技能不适应，未来的法律服务将越来越网络 化，当事人与律师之间更多地是通过网络联系，律师将主要通过网络提供法律信息和咨 询服务；其三是外语(主要是英语)交流能力不适应。外语作为工具，英语作为全球语言 ，在经济全球化和法律全球化时代愈加重要。律师如果不能熟练地运用外语处理法律文 书，用外语直接与自己的客户交流，而仍然借助于“翻译”，那就不仅抢占不到WTO带 来的法律服务市场，甚至不可避免地被挤出原有的法律服务市场，那些高级的、报酬可 观的法律服务将被外国律师行垄断。
第四，要加强素质教育。就法学教育来说，素质教育包括三个方面。一是法律素质的 教育，经济入世、法律的全球化导向变革，促使我们的法律理念和法律思维也要“入世 ”和变革。要从过去偏重法律知识传授转向着重现代法律观、法律精神、法律思维方法 、法律解释、法律推理、法律论证等法律技术的训练。二是文化素质的熏陶，加强经济 学、管理学、社会学、政治学、环境学等跨学科的知识和理论教育，把更多的法科学生 培养成为具有良好人文素质、知识结构合理的专家型、复合型人才。三是法律职业伦理 的教育，提高法律人的道德素养和公共责任心，使法律人在受教育阶段就牢固树立权利 和义务观念、民主和法治观念、公正和效率观念、理性与宽容精神、刚正与廉洁品格， 并在今后的立法、执法、司法和其他法律工作中践行这些观念和精神。
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