从美国新法人治理准则“借箭”，本文主要内容关键词为：美国论文,法人论文,准则论文,借箭论文，此文献不代表本站观点，内容供学术参考，文章仅供参考阅读下载。
安然事件、美通事件一时间使美国的法人治理结构备受质疑，今年8月份美国纽约证券 交易所就出台了新的公司法人治理准则，这一准则的内容相对简单，但对美国公司的发 展及世界公司法人治理结构的改进都有着重要的作用。本文希望通过对美国纽约证券交 易所新的上市公司法人治理准则(以下简称新的准则)的介绍和分析能提供一些对中国上市公司有益的东西。
关于独立董事
安然事件的出现将独立董事存在的弊端彻底暴露无遗，“独立董事不独立”的现象也 使各国上市公司管理层感到头痛。
新的准则对独立董事的限制更为严格，独立董事必须没有与其拟任职的上市公司有任 何“实质联系”，这种实质联系包括作为上市公司的合作人、股东、与该上市公司有关 的组织的官员等，上市公司在充分考察这些情况后，应将没有实质联系的承诺披露，以 便于管理层和投资公众的监督。新的准则还规定了一个五年的“冷冻期”，即独立董事 曾经是该上市公司职员或者与该上市公司有审计等方面联系的，五年内不得任职该上市 公司独立董事，与独立董事有直系亲属关系的家庭成员也要受到上述冷冻期的限制。
美国被认为是世界上公司制度最发达的国家，也是世界上最早在上市公司中实施独立 董事制度的国家。随着这次美国管理层对上市公司独立董事制度的反思和加强管理，可 以得出结论：独立董事制度本身确实对上市公司公平对待所有股东起到了积极作用，但 将这种公平的维护系于独立董事个人的素质和上市公司为其创造的“独立”环境是十分 危险的。
反观我国独立董事制度，尚属尝试阶段，虽然已经有些上市公司采取了独立董事制度 ，但结果却是董事会仍由部分大股东控制，独立董事在无法知悉公司核心业务和参与公 司核心决策制定的情况下，根本无法也不敢承担相应的董事责任，在独立董事保持独立 时公司的股东和设立股东(即具有选派公司董事会成员权力的股东)选派的董事对他们采 取敬而远之、谨慎防之、高薪养之的策略，独立董事或因此无法行使职权而被迫闲置， 或因利益之故而放弃独立地位，或者为了避嫌干脆不领取任何薪酬。独立董事制度成了 应付管理层的标牌，而公司内部机制依旧是少数董事执掌大权的“一股独大”的局面。 笔者认为，加强对上市公司的监管，在完善监管制度和机制建立的同时应增加社会投资 公众对上市公司的监控力度，保证信息反馈渠道的畅通，其中重要一点就是将独立董事 与公司独立关系充分地承诺和披露，以及独立董事在董事会中平等地位和独立地位延续 的承诺和披露。
提名管理委员会
依据新的准则，提名管理委员会全部由独立董事组成，其职责主要是选举公司董事以 及对下一年度公司股东会拟提名的董事候选人资格的认定，另外，该委员会还要制定适 用于该上市公司的选举规则。这一举措具有超前意识，反映了上市公司董事资格和董事 任免权限分化的趋势。
公司董事的选举权属于股东大会是目前世界各国对上市公司权限划分的前提，但在实 践中，由于股东大会自身设置存在一些无法衡平的原因，股东很难参与公司的管理经营 ，股东并不能全面了解公司管理层的真实状况，也就无从对公司管理层作出客观评价和 正确任免决定，而少数可以实际控制公司的股东又从自己角度出发组成或改组了公司董 事会。
由于独立董事会可以不依附于股东或者少受股东的影响和左右，且又比大多数小股东 更了解公司内部管理现状，更容易评价公司董事和管理层的业绩，因此由他们首先对公 司董事的选举及候选资格加以认定是对股东大会行使决策权的一个有力保障。
由于目前我国上市公司董事选派由股东在公司成立之初就已经按股权分配比例而划定 份额，在今后的董事会改组中即要考虑独立董事的比例，又要考虑董事总人数符合法律 规定，因此股东选派的董事非股东因素而更换的可能性也不是很大，再加上目前独立董 事制度在中国尚属起步阶段，独立董事的职责等尚在争议之中，此时引进提名管理委员 会制度去完善和保障股东大会的权利似乎为时尚早。当然建立这种提名管理体制还应当 是我国上市公司内高层管理人员任职监控的发展方向。
薪酬委员会
新的准则明确了全部由独立董事组成的薪酬管理委员会的职责是认定公司管理层的薪 酬水平，并且特别提出上市公司首席执行官的薪酬要由薪酬管理委员会根据公司经营管 理目标及首席执行官依据该目标行使职权的表现和业绩来评价和认定。
笔者认为，关于薪酬管理委员会的形式可以在上市公司发展的任何阶段加以借鉴。薪 酬的高低取决于管理层工作业绩及对股东回报的丰厚程度，股东根据管理层的表现从自 己投资利润中支取相应部分作为酬劳付给管理层，这种制度充分体现了投资获利和管理 获利两种盈利方式在公司中发展的并存。但是，由于众多股东或投资人不十分了解上市 公司盈利能力，不能正确评价上市公司管理业绩，也不能正确估计市场和供求关系的变 化对公司的影响，所以由有一定专业背景的独立董事对公司业绩予以评价并根据该评价 初步确定公司管理层的薪酬对股东行使薪酬决定权是有一定保障作用的。
公司内部审计委员会
安然公司倒闭，美国世界通信公司申请破产保护，都在向投资者表明一个现象，公司 真实的财务状况的不同陈述方式在某种程度上可以对公司市场表现起到决定性作用。这 种作用可以是积极提示和引导性的，也可以是误导性的。
因此，新的准则中对审计委员会提出更多的限制性规定，规定上市公司审计委员会成 员取得的薪酬必须是其从该上市公司取得的惟一收入；要求审计委员会成员具有独立性 ，如果其中的成员与持有该上市公司20%以上股份的股东有任何股东、合作、职员的关 系，则该成员不能在审计委员会担任主席职务，也不得参与审计委员会选举；要求审计 委员会主席必须具有财务专业技能和实际从事财务管理的良好背景。
审计是保障上市公司信息真实的重要环节，在外部审计独立性差的情况下，公司内部 审计应该起到一定的弥补作用。实际中，因公司内部审计人员无法独立于公司管理层之 外，其审计的主动性和独立性比外部审计还要差，并且还存在内部审计和外部审计一起 造假的可能，基于这种考虑，独立于董事会的内部审计机构可能是目前所能选择的最好 方式。
以上主要探讨了独立董事及由独立董事组成的各种委员会的职权和积极作用，这些对 完善中国上市公司治理准则应是很好的提示：上市公司必须首先具备内部良性的管理机 制，才能以更高的标准要求他们并促使他们自内而外地完善自己的管理制度并履行管理 层越来越高的披露和诚信要求。因此，我们有必要了解先进的上市公司治理理念，并从 中借鉴有益的部分。
在这里需要指出的是，新的准则并不要求在美国上市的外国公司一定遵循本准则，只 是应将公司管理模式中与本准则要求不一致的地方书面披露，但是这种披露很可能会增 加外国公司的信用成本，因为美国的公众在安然、美通等等事件后已经够失望的了，在 投资者信心严重受挫的时候披露与新的准则不符的信息，无疑会动摇投资者对上市的外 国公司的信任度。